Для инвесторов, которые ведут операции в Китае или планируют выйти на рынок, выяснение влияния Закона «Об иностранных инвестициях» (FIL) на их планы является критически важной бизнес-задачей.
Среди введенных мер стимулирования, управления и защиты – Статья 31 и 42 нового FIL, уточняют вопросы, связанные с организационной формой, структурой управления и правилами функционирования иностранных инвестиций.
Соответственно, это наиболее актуальные статьи для всех предприятий с иностранными инвестициями (FIEs).
В соответствии со статьей 31 FIL, организационная форма, структура управления и правила функционирования FIEs будут подчиняться положениям законов «О компаниях», «О предприятиях-партнёрах» и других применимых законов так же, как и компании, созданные отечественными инвесторами.
Согласно статье 42 FIL, законы «О полностью иностранных предприятиях» (WFOE), «О китайско-иностранных кооперативных совместных предприятиях (CJV)», «О китайско-иностранных акционерных совместных предприятиях (EJV)» одновременно отменены с вступлением в силу 01.01.2020 года нового FIL.
Однако FIEs, созданные в соответствии с тремя законами о WFOE, CJV и EJV, могут сохранять свои первоначальные организационные структуры в течение пяти лет после 1 января 2020 года.
Этот пятилетний переходный период даёт внешним инвесторам больше времени для организации соответствующих переходов для достижения соответствия новым требованиям FIL. Но в то же время он также устанавливает крайний срок для FIEs, чтобы своевременно вносить изменения в текущие организационные формы, структуру управления и другие правила работы.
В этой статье мы анализируем влияние нового FIL на зарубежные инвестиции, уделяя особое внимание двум проблемам для инвесторов: как планировать новые инвестиции и как изменить текущие операции, чтобы стать совместимыми с ним.
Как планировать новые иностранные инвестиции
Для инвесторов, желающих начать новые операции в Китае, влияние нового FIL ограничено.
Во-первых, и это самое главное, инвесторы, планирующие выйти на китайский рынок, должны больше узнать о доступных инвестиционных структурах. Как уже упоминалось, некоторые из существующих форм инвестирования, такие как CJV, больше не существуют с момента вступления в законную силу FIL.
Иностранные инвесторы должны будут создавать свои предприятия в соответствии с положениями законов: «О компаниях», «О партнерстве предприятий» и других применимых законодательных актов, аналогичных местным инвесторам.
С одной стороны, единый подход к иностранным внутренним инвестициям сделает инвестиционный путь менее сложным в долгосрочной перспективе. Однако, с другой стороны, это также означает, что всё, что иностранные инвесторы узнали об инвестиционных структурах в Китае ранее, частично устарело.
Инвесторы должны уделять пристальное внимание соответствующим законодательным обновлениям и обращаться за профессиональной консультацией, прежде чем делать инвестиции после внедрения FIL.
Инвесторам следует отметить, что статья 18 FIL гласит, что местные органы власти (на уровне округа или выше) – могут разрабатывать политику поощрения и облегчения иностранных инвестиций только в рамках своих уставных полномочий и в соответствии с законами, а также административными и местными нормативными актами.
Иными словами, любые необоснованные стимулы, обещанные за пределами полномочий местных органов власти или вопреки закону, могут быть аннулированы национальным правительством.
Инвесторы должны стремиться проверить, соответствуют ли стимулы, предлагаемые на местном уровне, китайскому законодательству, и проконсультироваться с профессиональными консультантами, способных помочь выявить схемы стимулирования, предлагаемые местными органами власти, которые могут показаться несоответствующими для вас.
Как изменить существующие инвестиции, чтобы они стали совместимыми с новыми нормами.
Влияние нового FIL на WFOEs
Учитывая, что WFOEs, как правило, являются компаниями с ограниченной ответственностью, которые в основном соответствуют закону «о компаниях», новый FIL имеет ограниченное влияние.
Ограничение организационной формы на WFOE снято после вступления в силу нового FIL. Помимо формы организации с ограниченной ответственностью, WFOE может принять форму акционерной организации или индивидуального предпринимателя, после внесения изменений в закон «Об индивидуальном предпринимательстве».
Примечательно, что некоторые операционные правила различаются в соответствии с законами WFOE и «О компаниях».
Например, согласно закону WFOE, они должны вносить прибыль после уплаты налогов в резервные фонды, а также в фонды премирования сотрудников и социального обеспечения, прежде чем распределять прибыль инвесторам. Вклад в резервные фонды должен составлять не менее 10 процентов прибыли после налогообложения, пока совокупная сумма резервного фонда не достигнет 50 процентов уставного капитала.
Пропорция вклада в премиальные и социальные фонды работников определяется компанией.
Согласно Закону «О компаниях», они обязаны вносить 10 процентов прибыли в свой уставной избыточный резерв до тех пор, пока общая сумма уставного избыточного резерва не достигнет половины своего уставного капитала.
Компании также могут распределять прибыль после налогообложения в дополнительный резерв излишков по решению совета акционеров или общего собрания акционеров. Но нет никакого требования о внесении взносов в фонд премирования и социального обеспечения работников.
Влияние нового FIL на CJVs и EJVs
Для существующих FIEs в форме CJV или EJV им необходимо изменить свою структуру управления в течение пятилетнего переходного периода на трёх-уровневую структуру (совет акционеров, совет директоров и управляющий) в соответствии с Законом «О компаниях».
Это изменение позволит сделать структуру управления компанией более чёткой, избегая ситуаций, когда совет директоров принимает решения с абсолютной властью в CJVs и EJVs.
В соответствии с Законом «Об акционерных обществах» решения совета директоров по существенным вопросам должны рассматриваться и утверждаться акционерами, обладающими двумя третями или более голосующих прав на собрании акционеров, а не приниматься единогласно директорами, присутствующими на заседании совета директоров в соответствии с законами о CJV и EJV.
Это позволит избежать того, чтобы компания оказалась в тупике.
Для существующих CJV влияние нового FIL зависит от того, имеют ли они статус юридического лица. Если в настоящее время они являются CJV со статусом юридического лица, то в течение пятилетнего переходного периода им необходимо будет реорганизоваться в общество с ограниченной ответственностью или акционерное общество в соответствии с Законом «Об обществах».
Если они являются CJV без статуса юридического лица, то они могут в течение пятилетнего переходного периода перейти в товарищество, в соответствии с Законом «о товариществе», или в общество с ограниченной ответственностью или акционерное общество, в соответствии с соответствующим законом.
После того, как FIL будет полностью реализован, больше нет FIEs в форме CJV. Существующие EJV должны будут внести изменения в свой устав ассоциаций и изменить свою структуру управления и правила работы в течение пятилетнего переходного периода в соответствии с Законом «О компаниях».
Планировать заранее
Lorena Miera Ruiz, юрист по международному бизнес-консультированию, сказала, что компании «уделяют пристальное внимание вспомогательным законам, нормативным актам и мерам по внедрению, чтобы оценить реальное влияние FIL на структуру их компании».
Далее она отметила: «FIL может стать хорошим поводом для иностранных инвесторов получить больший контроль над своими операциями в стране, если секторы, которыми они занимаются, будут и дальше открыты».
Советуем вам оценить заранее всё возможные последствия FIL и подготовиться как можно скорее, даже с учётом пятилетнего переходного периода.
Это особенно разумно для EJV и CJV: инвесторы должны предоставить достаточно времени для неожиданных событий, таких как длительные переговоры с деловыми партнёрами.
Новости о Китае по материалам china-briefing.com
Читайте также на нашем сайте:
Китай защищает свободу вероисповедания граждан
Бухгалтерские консультации для предпринимателей в Китае
