Портал PRC.TODAY регулярно сообщает вам об изменениях в правовом поле Китая. Обладая подобной информацией, можно избежать многих неприятностей, которые могут ожидать вас в виду незнания определенных правил, норм или законов Китая.
(China Briefing) – 9 января 2021 года Министерство торговли («MOFCOM») опубликовало Меры по блокированию неправомерного экстерриториального применения иностранных законов и мер («Меры») с немедленным вступлением в силу.
В Мерах указывается, что китайские граждане, юридические лица и организации (далее совместно именуемые «лица из КНР») должны сообщать компетентному органу в Китае о любом ненадлежащем применении иностранных мер или законов, направленных на запрещение экономической, торговой и связанная деятельность между Китаем и другими странами.
Компетентный орган имеет право издать судебный запрет, позволяющий не признавать, применять или соблюдать указанные иностранные нормы, а также подавать иск в Китае с требованием компенсации потерь.
В чем причина принятия мер?
Как дополнительно поясняется ниже, в Мерах предусмотрена оговорка о возмездии, в которой отмечается, что Китай готов принять необходимые контрмеры против любого ненадлежащего экстерриториального применения иностранных законов и мер. Таким образом, Китай посылает сигнал всему миру, предупреждая иностранные страны прекратить несправедливо запрещать или ограничивать китайских людей или компании в ведении бизнеса.
Своим решением обнародовать такие меры Китай подтверждает, что, если к китайским предприятиям не относятся одинаково и им разрешено вести свой бизнес законным и регулярным образом, то китайское правительство готово вмешаться.
Стоит отметить, что, хотя в Мерах не упоминается какая-либо конкретная зарубежная страна, они, вероятно, будут служить контрмерами ограничениям и запретам США – например, запрету на Tik Tok и WeChat, мерам, принятым против чипов Huawei, или исключению China Unicom, China Telecom и China Mobile с фондовой биржи, что сильно влияет на ведение бизнеса с китайскими компаниями и частными лицами.
Учитывая недавнюю смену администрации США, этот шаг Китая можно интерпретировать как попытку изменить направление американо-китайских отношений в надежде, что такие меры удержат администрацию президента Джо Байдена от сохранения (или ужесточения) правил, введённых во время администрации Трампа. Следовательно, то, как Китай будет относиться к США, и, следовательно, то, как Меры повлияют на глобальные компании – действительно зависит от подхода администрации Байдена. (В недавнем интервью Байден сказал, что его администрация будет готова к «экстремальной конкуренции» с Китаем, но в рамках международных правил.)
Такая же логика должна применяться к любой другой зарубежной стране, другими словами, если она хочет поддерживать хорошие и гладкие отношения с Китаем – ей придётся оценить, следует ли изменить (или удалить) политику и правила, которые предотвращают или ограничивают Лица КНР, занимающиеся хозяйственной, торговой и смежной деятельностью.
Резюме мер
Цель мер
MOFCOM объясняет, что целью этих мер является защита суверенитета, безопасности, интересов развития Китая и защита законных прав и интересов лиц из КНР. В нём также указывается, что меры принимаются в соответствии с Законом Китая о национальной безопасности и другими соответствующими законами.
Область применения
Меры применяются, когда иностранный закон или мера, в нарушение международного права или других норм, регулирующих международные отношения, запрещает или ограничивает лицам КНР вести экономическую, торговую и связанную деятельность с любой третьей страной (регионом) или с её гражданином, юридическим лицом, или любой другой организации.
В этих случаях иностранные законы или меры будут считаться неправомерно применёнными иностранными властями, и компетентный орган Китая вынесет судебный запрет, нарушающий указанные иностранные нормы.
Однако в них разъясняется, что, если экстерриториальное применение определенного закона или меры предусмотрено международным соглашением или договором, участником которого является Китай, оно исключается из сферы применения Меры.
Компетентный орган
Они предусматривают, что соответствующие департаменты государственных органов, находящихся в непосредственном подчинении центрального правительства (совместный комитет, именуемый «Рабочий механизм»), несут ответственность за реагирование на ненадлежащее экстерриториальное применение иностранных законов и мер. Рабочий механизм возглавит компетентный коммерческий отдел Государственного совета, который вместе с отделом развития и реформ и другими соответствующими ведомствами должен заниматься конкретными вопросами.
Требования и уведомление
В Мерах указано, что лица из КНР должны сообщать соответствующую информацию в компетентный коммерческий департамент Государственного совета, указывая любые иностранные законы и меры, которые запрещают или ограничивают их от ведения экономической, торговой и связанной с ними деятельности с любой третьей страной (регионом) или её гражданами, юридическими лицами или другими организациями.
Указанное обязательство должно быть выполнено в течение 30 дней с момента, когда гражданин Китая, юридическое лицо или другая организация столкнутся с обстоятельствами, при которых иностранный закон или мера запрещают им осуществлять указанную деятельность. Несообщение о таких ситуациях приведёт к наложению соответствующих штрафов, как более подробно объясняется ниже.
Критерии оценки и вынесение судебного запрета
Рабочий механизм при оценке экстерриториального применения иностранного закона или меры будет учитывать следующие факторы:
- Есть ли нарушение международного права и основных норм международных отношений;
- Возможное воздействие на суверенитет, безопасность и интересы развития Китая;
- Возможное воздействие на законные права и интересы китайских граждан, юридических лиц или других организаций;
- Любой другой фактор, который необходимо принять во внимание.
В случае, если Рабочий механизм сочтёт наличие ненадлежащего применения иностранного закона или меры, он может принять решение о том, что компетентный коммерческий отдел Государственного совета должен издать судебный запрет против признания, исполнения или соблюдения соответствующих иностранных законов и мер. Любое нарушение судебного запрета будет наказано в соответствии с Мерами.
Судебный запрет может быть приостановлен или отменён позже после новой оценки фактических обстоятельств.
Освобождение от исполнения судебного запрета
Меры предусматривают, что лица из КНР могут обращаться в компетентный коммерческий отдел Государственного совета с просьбой об освобождении от выполнения судебного запрета.
Чтобы подать заявку на освобождение, заявитель должен подать письменное заявление в компетентный коммерческий департамент Государственного совета, объясняя причину запроса и объём освобождения. Компетентный коммерческий отдел Государственного совета в течение 30 дней после принятия заявки должен решить, одобрять ли заявку или нет, и должен, в случае чрезвычайной ситуации, одобрить или отклонить её своевременно.
Компенсация убытков и государственная поддержка несоответствия
Мерами предусмотрено, что лица КНР должны подавать иски о возмещении убытков в следующих случаях:
- Когда их права и интересы были ущемлены стороной, соблюдающей иностранный закон или меру, на которую наложен судебный запрет (если не было предоставлено освобождение от соблюдения судебного запрета);
- Когда судебное решение или постановление, вынесенное в соответствии с иностранным законодательством, подпадающее под действие судебного запрета, затрагивает их права и интересы, вызывая убытки. В этом случае иск может быть подан против стороны, получившей выгоду от указанного судебного решения или постановления.
После того, как право на компенсацию будет установлено китайским судом, если заинтересованная сторона отказывается выплатить причитающуюся сумму в качестве компенсации, гражданин Китая, юридическое лицо или другая организация, понёсшие убытки, должны обратиться в компетентный суд Китая для принудительного исполнения.
Кроме того, если лицо из КНР не подчиняется иностранному закону или мере (объявлено неправомерно примененными судебным запретом) и из-за указанного нарушения такое лицо из КНР несёт убытки, соответствующий департамент правительства Китая может принять решение о предоставлении поддержки, которую он сочтёт необходимой на основании по обстоятельствам.
Возмездие
Интересно, что в Мерах чётко указано, что китайское правительство может, учитывая фактические условия и потребности, принимать необходимые контрмеры против любого ненадлежащего экстерриториального применения иностранных законов и мер.
Штрафы
Как упоминалось выше, сообщение о ненадлежащем применении иностранных законов или мер, которые ограничивают или препятствуют тому, чтобы лицо из КНР могло вести экономическую, торговую и связанную с этим деятельность с любой третьей страной (регионом) или её гражданином, юридическим лицом или другой организацией, рассматривается как обязательство, и его нарушение влечёт наложение штрафных санкций.
Согласно Мерам, если какой-либо гражданин Китая, юридическое лицо или другая организация не может правдиво сообщить о соответствующих ситуациях в соответствии с соответствующими положениями или не соблюдает судебный запрет, компетентный коммерческий департамент Государственного совета может дать им предупреждения, приказывать им внести исправления в установленный срок и может наложить на них штраф в зависимости от серьёзности обстоятельств.
Конфиденциальность
В Мерах указано, что тот, кто сообщает о ненадлежащем применении иностранного закона или меры компетентным органам Китая, имеет право требовать соблюдения конфиденциальности, поэтому компетентный коммерческий отдел Государственного совета и его сотрудники должны хранить всю собранную информацию как конфиденциальную.
Если должностное лицо компетентного коммерческого департамента Государственного совета нарушает указанные обязательства в отношении конфиденциальности, они будут наказаны в соответствии с законом, а в случае, если их поведение представляет собой преступление, они также будут привлечены к уголовной ответственности.
Вопросы, связанные с интерпретацией
MOFCOM, издавая Меры, намеревается усилить защиту китайского суверенитета, безопасности, интересов развития, а также прав и интересов лиц КНР. Этот подход согласуется с другими предыдущими постановлениями, которые Китай недавно принял, такими как Закон «Об экспортном контроле», направленный на обеспечение национальной безопасности и интересов Китая.
Однако Меры неясны во многих аспектах, начиная с концепции иностранных законов и мер, которые могут быть предметом судебного запрета. Фактически неясно, должно ли слово «меры» относиться к политике, постановлениям, директивам или другим источникам права. Эта расплывчатость вносит много неопределенностей в практическую реализацию этих новых мер.
Другие сомнения касаются того факта, что Меры не дают чёткого определения видов деятельности, которые подпадают под действие Меры. На самом деле, они просто упоминают экономическую, торговую и «связанную с ними деятельность», тем самым увеличивая вероятность непредсказуемости того, как будут применяться Меры.
Кроме того, что касается штрафов, следует отметить, что не указана сумма, подлежащая уплате в качестве штрафа в случае серьёзных нарушений, а также ситуации, которые считаются достаточно серьёзными, чтобы оправдать наложение штрафа.
В свете вышеизложенного ожидается, что будут приняты дальнейшие правила для уточнения Меры и заполнения пробелов, подобных упомянутым выше.
На кого влияют меры?
Несмотря на проблему толкования и, следовательно, проблемы с применением, которые проистекают из нечёткости Меры, очевидно, что китайские граждане, юридические лица и другие организации будут затронуты новыми правилами и с этого момента им придётся уделять дополнительное внимание.
Фактически, во-первых, лица из КНР, с учётом штрафов, которые будут наложены, если они не соблюдают указанное обязательство по отчетности – должны быть осторожны, поскольку им придётся понимать, обязаны ли они выполнять свои обязанности по отчётности и в какой степени.
Кроме того, после вынесения судебного запрета лица из КНР подвергаются двойному риску: они игнорируют иностранные правила, на которые распространяется судебный запрет, таким образом, рискуют подвергнуться санкциям в иностранном государстве, или они решают соблюдать иностранные нормы – таким образом нарушив судебный запрет, вы столкнётесь с риском наказания в Китае.
Однако иностранным компаниям тоже следует быть осторожными. Действительно, как предусмотрено в Мерах, лицо из КНР имеет право подать иск в компетентный китайский суд, требуя возмещения убытков против того, кто нанёс ущерб его интересам и правам, а также против стороны, которая извлекла выгоду из решения или постановления, вынесенного в соответствии с с иностранным законом или мерой.
В заключение, учитывая пробелы и расплывчатость Мер, мы рекомендуем как китайским, так и иностранным компаниям обратиться за профессиональной консультацией по этому вопросу, чтобы найти наилучший способ защиты своих интересов, оставаясь при этом соблюдающими новые нормы.
Мы будем отслеживать и сообщать о любых дальнейших разработках по этой теме.
Статья подготовлена Порталом PRC.TODAY по материалам сотрудника агентства China Briefing – Sofia Baruzzi.
Если вам понравилась статья или появились вопросы, оставьте ваш комментарий или обсудите эту статью на форуме.
Новые отрасли и бизнес-модели становятся новыми инструментами роста
