Продолжение статьи “Ведение бизнеса в Китае. Часть 2.1. Создание бизнеса в Китае“.
“Закон «Об иностранных инвестициях», который вступил в силу с 1 января 2020 года, позволяет ликвидировать некоторые традиционные формы предприятий с иностранными инвестициями (FIE) в Китае и, соответственно, большую часть формального различия между иностранными инвестициями и отечественными компаниями. Однако пока неясно, что заменит устоявшиеся, хотя и обременительные, старые рамки.”
VIE структура
Ограничения Китая на иностранные инвестиции в различных секторах не полностью предотвратили иностранные инвестиции в этих секторах.
Наиболее распространенным способом обойти эти ограничения была так называемая структура объекта с переменным интересом (VIE). Это американский бухгалтерский термин для дочерней компании, которая не контролируется правом голоса. Но подлежит договорному контролю, функционально эквивалентному праву голоса, которое позволяет консолидировать счета дочерней компании с материнской компанией.
В рамках типичной структуры VIE отечественный бизнес, ограниченный иностранными инвестициями, будет осуществляться чисто отечественной операционной компанией с участием только акционеров КНР; иностранные инвесторы создадут WFOE в разрешенном секторе, как правило, технический или управленческий консалтинг; будет заключён ряд контрактов между WFOE, операционной компанией и акционерами операционной компании, в основном предоставляя WFOE и иностранному инвестору право контролировать и забирать прибыль операционной компании. Структура обычно включает в себя договоры управления, лицензии на IP, залог акций, опционы на покупку акций, номинальные соглашения акционеров и кредитные соглашения. Как правило, китайские стороны, владеющие внутренней операционной компанией, также будут владеть личным капиталом в офшорной материнской компании и будут ожидать компенсации на этом уровне.
Поскольку целью и эффектом этой структуры является разрешение иностранных инвестиций в области, запрещённые для иностранных инвестиций, VIE структуры населяют серую зону законодательства КНР.
Риски VIE
Существует ряд рисков для структуры VIE, и риски, вероятно, больше для компаний, которые в конечном итоге принадлежат иностранным инвесторам.
Эти риски включают в себя:
- Сложная контрактная структура затрудняет планирование на случай непредвиденных обстоятельств, а будущие результаты непредсказуемы.
- Контракты VIE могут быть признаны недействительными и не имеющими законной силы, в отличие от публичного порядка.
- Мультипликация субъектов является неэффективной с точки зрения налогообложения в соответствии с требованиями трансфертного ценообразования.
- Регулирующие органы могли бы прямо признать эту структуру незаконной в целом в будущем или же могли бы расправиться с любой конкретной структурой VIE.
Из-за этих рисков вы не должны входить в соперничество легко, и должны рассмотреть, есть ли какие-либо жизнеспособные альтернативы; и если структура принята, планировать и документировать его тщательно.
Введение закона «Об иностранных инвестициях», по-видимому, не приводит к существенному увеличению рисков вокруг VIEs, а может даже уменьшить их. Он действительно предусматривает дополнительные правовые основания для принятия мер против VIEs, предоставляя общее определение «иностранных инвестиций», которое могло бы включать договорные меры контроля VIE. Однако в нём отсутствует важное различие между окончательным иностранным и китайским контролем, которое фигурировало в более ранних проектах. Это позволило бы выборочно подавлять контролируемых извне соперников, в то же время пощадив многих известных иностранных соперников, перечисленных под окончательным китайским контролем.
Финансирование
Долевое участие в WFIEs и JVs выражается в процентах от «зарегистрированного капитала». Который имеет следующие особенности:
- ЗК определяется как подписной, а не оплаченный капитал;
- Нет никакого общего требования по оплате в уставном капитале, хотя есть последствия для невыполнения этого, такие как ограничения на способность компании принимать валютные кредиты;
- Общие минимальные требования к уставному капиталу отсутствуют, хотя в национальном законодательстве или постановлениях Государственного совета для некоторых видов деятельности предусмотрены конкретные ограничения;
- В уставном капитале не существует фиксированных сроков для осуществления платежей, хотя устав общества должен требовать их внесения до окончания срока действия общества;
- Не существует минимальных соотношений наличных денег к другим формам уставного капитала, хотя существуют ограничения по видам допустимых неденежных взносов.
Зарегистрированный капитал RMB может быть выражен либо в иностранной, либо в китайской валюте (юанях).
Как правило, довольно легко увеличить зарегистрированный капитал, но это может быть трудоемкий процесс. Рекомендуемый подход к планированию капитала заключается в том, что инвесторы должны фиксировать первоначальные общие инвестиции в размере, необходимом для финансирования капитальных затрат и оборотных средств до тех пор, пока предприятие не достигнет операционного безубыточности.
Тем не менее, это может быть менее легко уменьшить уставный капитал, так что любой избыток может оказаться в ловушке в компании. Использование некоторой суммы заемного финансирования для удовлетворения общих потребностей в финансировании помогает избежать ловушки наличности для избыточного зарегистрированного капитала.
Формы участия в капитале: зарегистрированный капитал может быть внесён в виде денежных средств, капитального оборудования, прав землепользования и интеллектуальной собственности, долговых и долевых прав.
В целом, право собственности на внесенные неденежные активы должно перейти к предприятию. Соответственно, отзываемые лицензии, будущие услуги и другие подобные условные интересы обычно не допускаются в качестве взносов в уставный капитал. Однако в случае CJVs существует исключение, когда разрешается вносить свой вклад в «условия сотрудничества», которые могут включать выполнение договорных обязательств. Залоговые активы не могут быть внесены в уставный капитал в любом случае.
Взносы наличными и натурой в уставный капитал должны быть проверены сертифицированным бухгалтером Китая. Оценка неденежных взносов должна быть подтверждена лицензированным оценщиком КНР.
Потолок задолженности: помочь обеспечить финансовую устойчивость корпораций, FIEs и отечественные предприятия также ограничены в объеме валютных заимствований, которые они могут взять.
Читайте продолжение статьи: Ведение бизнеса в Китае. Часть 2.3. Создание бизнеса в Китае
Читайте также на нашем сайте:
Ведение бизнеса в Китае. Часть 1.1. Обзор
Ведение бизнеса в Китае. Часть 1.2. Обзор
Ведение бизнеса в Китае. Часть 2.1. Создание бизнеса в Китае
