Новый раунд поправок к Закону Китая о компаниях направлен на улучшение деловой среды в стране за счет оптимизации норм корпоративного управления. Проект поправок включает изменения прав акционеров компании в Китае, обязанностей акционеров и директоров, процедуры отмены регистрации и многое другое. Мы смотрим, чем предлагаемые поправки отличаются от предыдущего законодательства и как они могут повлиять на компании в Китае.
30 декабря 2022 года Всекитайское собрание народных представителей выпустило второй раунд проекта поправок к Закону Китая о компаниях («Закон Китая о компаниях»), чтобы узнать мнение общественности до 28 января 2023 года.
Это была вторая версия проекта поправок к Закону Китая о компаниях («второй проект поправок»), выпущенная за последние два года, в которую были внесены дополнительные поправки на основе комментариев общественности к предыдущей версии проекта, опубликованной в декабре 2021 года («первый проект поправок»).
Предлагаемые поправки к Закону Китая о компаниях являются частью усилий по упрощению ведения бизнеса в Китае и стимулированию рыночной активности за счет децентрализации, реформирования системы административного утверждения, оптимизации государственных услуг и улучшения прав инвесторов, среди прочих мер.
Ниже мы описываем несколько основных предлагаемых изменений в последних проектах поправок к Закону Китая о компаниях и обсуждаем, как они могут повлиять на бизнес в Китае.
Изменения в ответственности акционера за вклад в уставной капитал
Последний проект поправки к Закону Китая о компаниях ужесточает обязанности акционеров компании в отношении взносов в уставной капитал. Это достигается несколькими ключевыми способами.
Потеря прав акционера за неуплату взноса в уставный капитал
Второй проект поправок также добавляет систему потери прав для акционеров, которые должны внести взносы в уставной капитал. Согласно статье 51 Закона Китая о компаниях, если после создания общества с ограниченной ответственностью акционер не уплатит взнос в уставный капитал в установленный срок и последующий льготный период, он может потерять долю неоплаченного вклада в уставный капитал.
Аналогичная статья Закона Китая о компаниях включена в Положения Верховного народного суда по некоторым вопросам, касающимся применения Закона Китая о компаниях (3) («Положения о реализации 3»). Статья 17 Положений о реализации 3 гласит, что «Если акционер компании с ограниченной ответственностью не выполняет свои обязательства по взносам в уставной капитал или отзывает все взносы в уставной капитал, а компания призывает их уплатить или вернуть вклад в уставной капитал, а они все еще не в состоянии уплатить или вернуть вклад в уставный капитал в разумный срок, общество дисквалифицирует акционера как акционера решением собрания акционеров. Народный суд не поддерживает просьбу акционера подтвердить, что расторжение является недействительным».
Несмотря на схожесть с «потерями прав акционеров», вышеприведенный пункт применяется только в случае, если акционер полностью не выполняет или отзывает свой вклад в уставной капитал, а не в случаях, когда акционер не выполняет только часть своих обязательств или отзывает часть своих капитальных взносов. Таким образом, последняя поправка к Закону Китая о компаниях призвана закрыть лазейку, которой воспользовались некоторые акционеры.
Ускорение погашения взносов в уставной капитал
Второй проект поправок к Закону Китая о компаниях позволяет компаниям с ограниченной ответственностью ускорить погашение уставного капитала в случае, если он не в состоянии погасить задолженность.
В статье 50 второго проекта поправок к Закону Китая о компаниях говорится, что «Если компания не в состоянии погасить причитающиеся долги, компания или кредиторы должных прав кредитора имеют право требовать акционеров, которые подписались на взнос в уставной капитал, но срок платежа которых еще не истек, внести взнос в уставной капитал заранее».
В рамках действующей системы, если компания не в состоянии погасить свои долги, кредиторы компании имеют право требовать от акционеров, которые не выполнили или только частично выполнили свои обязательства по взносам капитала, предоставить дополнительную компенсацию той части долгов компании, которая не может быть погашена в рамках невнесенного капитала и процентов. Однако это не позволяет компании в Китае ускорить погашение вклада в уставной капитал. Это означает, что акционеры, как правило, могут избежать своих обязательств по уставному капиталу в случае, если компания не сможет погасить свои долги.
Новая поправка значительно защитит интересы кредиторов и улучшит безопасность сделок.
Уточнение обязанностей по взносам капитала при передаче капитала
Второй проект поправок к Закону Китая о компаниях определяет обязательства акционеров, которые передают или получают акции, на которые была оформлена подписка посредством вклада в уставный капитал, но которые еще не были оплачены.
Согласно статье 88 второго проекта поправок к Закону Китая о компаниях, «если акционер передает акции, на которые они подписались посредством взноса в уставный капитал, срок действия которых еще не истек, лицо, получающее передачу, несет обязательство по уплате взноса в уставный капитал; если лицо, получающее перевод, не уплатит взнос в уставной капитал полностью и вовремя, акционер, осуществляющий перевод, несет дополнительную ответственность за взнос в уставной капитал, который лицо, получающее перевод, не уплатило вовремя».
Эта поправка к Закону Китая о компаниях будет служить для дальнейшей защиты интересов компании в Китае и ее кредиторов, а также других акционеров, которые полностью выплатили свои взносы в уставной капитал, гарантируя, что акционеры не могут уклониться от своих обязательств по оплате уставного капитала путем передачи капитала другому лицу.
Изменения в прочих обязательствах директоров, руководителей и высшего руководства
Второй проект поправок к Закону Китая о компаниях вносит несколько ключевых изменений в различные обязательства и обязанности директоров, руководителей и высшего руководства компании.
Во-первых, во втором проекте поправок к Закону Китая о компаниях уточняется, что ответственные директора, руководители и старшие менеджеры несут солидарную ответственность в случае, если неденежный вклад акционера является дефектным (например, если стоимость неденежного взноса значительно ниже уставного взноса).
Статья 190 второго проекта поправок к Закону Китая о компаниях гласит, что «Если при исполнении своих обязанностей директора и должностные лица наносят ущерб другим, то компания несет ответственность за компенсацию; директора и старшие менеджеры, которые действуют умышленно или по грубой небрежности, также несут ответственность за компенсацию».
В первом проекте поправок к Закону Китая о компаниях формулировка была такой, что директора и руководители будут нести солидарную ответственность в случае причинения компании в Китае убытков. Таким образом, положение о «совместной ответственности» было удалено. Это даст судам больше свободы действий для определения виновных лиц и возложения ответственности или даже частичной ответственности, совместно или индивидуально, на руководителей или директоров.
Следует отметить, что в приведенной выше статье Закона Китая о компаниях упоминаются только руководители и директора, а не надзорные органы, даже несмотря на то, что обязанности надзорных органов были изменены, чтобы приравнять их к обязанностям директоров и руководителей в последнем проекте Закона Китая о компаниях. Таким образом, могут быть внесены дальнейшие поправки в этом отношении, чтобы сохранить согласованность обязанностей и ответственности директоров, руководителей и избежать злоупотреблений системой.
Наконец, новая статья Закона Китая о компаниях (статья 192) позволяет компании в Китае приобрести «страхование ответственности директора». Страхование ответственности директора гарантирует, что в случае, если руководитель несет личную компенсацию из-за халатности или неправомерных действий, страховая компания в Китае будет нести ответственность за возмещение соответствующих судебных расходов, понесенных директором при проведении защиты, а также осуществление иного страхования гражданской ответственности.
Более четкое разделение ролей и обязанностей совета директоров и собрания акционеров
Второй проект поправок к Закону Китая о компаниях уточняет полномочия и обязанности совета директоров и собрания акционеров в обществе с ограниченной ответственностью.
Предыдущий проект поправки к Закону Китая о компаниях исключил конкретные полномочия совета директоров и вместо этого заявил, что любые полномочия, которые не относятся к собранию акционеров, по умолчанию переходят к совету директоров. Это оставило бы некоторое пространство для интерпретации на практике и могло бы привести к путанице и спорам среди руководства компании в Китае.
Во втором проекте поправки к Закону Китая о компаниях статья 67 конкретно определяет функции и полномочия совета директоров. К ним относятся:
- Созыв собрания акционеров и отчет о работе собранию акционеров, а также выполнение решений собрания акционеров;
- Разработка плана распределения прибыли и возмещения убытков компании в Китае, планов компании по увеличению или уменьшению ее уставного капитала и выпуска корпоративных облигаций, а также планов по слиянию, разделению, роспуску или изменению формы компании в Китае;
- Принятие решения о создании организации внутреннего управления компании в Китае, назначении или освобождении от должности руководителя компании в Китае и размере его вознаграждения, а также назначении или освобождении от должности заместителя руководителя компании и ответственного финансового лица и размере их вознаграждения в соответствии с назначением руководителя;
- Разработка базовой системы управления компанией;
Кроме того, второй проект поправок к Закону Китая о компаниях изменяет сферу ответственности и обязательств собрания акционеров. В новой редакции в обязанности собрания акционеров входит:
- Избрание и замена директоров и руководителей, а также принятие решений о вознаграждении директоров и руководителей;
- Рассмотрение и утверждение отчетов совета директоров и наблюдательного совета, а также плана распределения прибыли компании в Китае и плана возмещения убытков;
- Принятие решений об увеличении или уменьшении уставного капитала компании, выпуске корпоративных облигаций, слиянии, разделении, роспуске, ликвидации или изменении формы компании в Ките;
- Внесение изменений в устав компании в Китае.
В последней редакции Закона Китая о компаниях из компетенции собрания акционеров также исключено два пункта:
- Принятие решения об операционной политике компании в Китае и инвестиционных планах; и
- Рассмотрение и утверждение годового плана финансового бюджета компании в Китае и окончательного плана счетов.
Создание наблюдательного совет
Первый проект поправки к Закону Китая о компаниях позволял как компаниям с ограниченной ответственностью, так и акционерным обществам создавать «комитет по аудиту» вместо наблюдательного совета.
Текущая версия Закона Китая о компаниях требует от компаний создания наблюдательного совета для надзора за делами компании. Тем не менее, этот совет, как правило, не нашел большого применения на практике, что может быть причиной того, что поправка ввела новый орган – комитет по аудиту.
Второй проект поправок к Закону Китая о компаниях поддерживает это изменение, устанавливая, что общество с ограниченной ответственностью (статья 69) и акционерное общество (статья 121) «могут создать комитет по аудиту в совете директоров в соответствии с уставом компании в Китае для осуществления функций и полномочий наблюдательного совета, предусмотренных настоящим Законом Китая о компаниях, без наличия наблюдательного совета».
Первый проект поправки к Закону Китая о компаниях гласил, что комитет по аудиту компании в Китае с ограниченной ответственностью должен состоять из директоров, входящих в совет директоров, и что комитет по аудиту «несет ответственность за надзор за финансами и бухгалтерским учетом компании, а также за выполнение других функций и полномочий, предусмотренных уставом компании в Китае» (статья 64 первого проекта изменений).
Однако второй проект поправок к Закону Китая о компаниях не содержит требований к составу или структуре ревизионной комиссии общества с ограниченной ответственностью, что расширит круг кандидатов в комитет по аудиту.
Кроме того, во втором проекте поправки к Закону Китая о компаниях не указаны конкретные функции, обязанности или полномочия комитета по аудиту ни для общества с ограниченной ответственностью, ни для акционерного общества, поскольку исключен пункт о том, что комитет по аудиту должен «осуществлять функции и полномочия наблюдательного совета, предусмотренного настоящим ЗакономКитая о компаниях, без наблюдательного совета или наблюдателей».
С другой стороны, для акционерного общества второй проект поправок к Закону Китая о компаниях предусматривает, что комитет по аудиту должен состоять не менее чем из трех директоров, более половины из которых (то есть не менее двух) должны быть независимыми директорами. Кроме того, хотя бы один из независимых директоров должен быть профессиональным бухгалтером.
Независимым директорам в комитете по аудиту акционерного общества также не разрешается занимать какую-либо должность, кроме должности директора в компании в Китае, и «не иметь никаких отношений с компанией, которые могут повлиять на их независимое и объективное суждение».
Однако в случае публичной компании в Китае в нем указывается, что для компании, которая создала комитет по аудиту в составе совета директоров, совет директоров должен получить одобрение не менее 50 процентов членов совета директоров. комитет по аудиту перед принятием решений по любому из следующих вопросов (статья 137):
- Привлечение и увольнение бухгалтерской фирмы, осуществляющей аудиторскую деятельность компании в Китае;
- Назначение и освобождение от должности лиц, отвечающих за финансы;
- Раскрытие финансовой и бухгалтерской отчетности;
- Иные вопросы, установленные органом Государственного совета по регулированию ценных бумаг.
Между тем, второй проект поправок к Закону Китая о компаниях сохраняет пункт первого проекта поправок, в котором говорится, что госпредприятия должны создать комитет по аудиту в составе совета директоров вместо наблюдательного совета.
Разрешение на выпуск облигаций для акционерных обществ
Один из проектов поправок позволяет собраниям акционеров «принимать решения о выпуске корпоративных облигаций» и уполномочивает совет директоров принимать решения о выпуске корпоративных облигаций (статья 59 Закона Китая о компаниях), тем самым открывая возможность «системы уставного акционерного капитала» для акционерных обществ.
В рамках такой системы акционерному обществу необходимо выпустить часть своих акций только при его создании, как указано в его уставе или учредительном договоре. Таким образом, совет директоров может принять решение о выпуске части или всех оставшихся акций позднее, если ему потребуется больше ликвидности.
Смягчение ограничений для компаний из одного человека
Новые проекты поправок к Закону Китая о компаниях расширяют тип компании в Китае, которую физическое лицо может открыть самостоятельно, и количество компаний, которые может создать одно лицо.
Проект поправок к Закону Китая о компаниях позволяет одному лицу создать акционерное общество. В действующей редакции Закона Китая о компаниях для этого необходимо не менее пяти человек.
В частности, статья 92 законопроекта гласит, что «Для создания акционерного общества должно быть не менее одного и не более двухсот учредителей, при этом более половины учредителей должны иметь место жительства на территории Китайская Народная Республика».
Это изменение значительно снизит входные барьеры для открытия бизнеса и предоставит малым предприятиям возможность создания акционерного общества, которое предлагает более гибкую финансовую модель.
Кроме того, новый проект поправок к Закону Китая о компаниях также позволит отдельным лицам создавать несколько компаний с одним лицом (OPC), тогда как ранее им разрешалось открывать только одну компанию.
Акционерам OPC также больше не нужно «удостоверять свою невиновность». Согласно действующему Закону Китая о компаниях, если OPC берет на себя внешние долги, акционеры OPC должны доказать, что их имущество не зависит от имущества компании в Китае, или быть готовыми нести совместную ответственность с компанией. Последние поправки к Закону Китая о компаниях полностью отменяют это требование, а также требование о ежегодном аудите OPC, что значительно снижает бремя, возлагаемое на OPC и их акционеров.
Однако это изменение может также затруднить для кредиторов оценку того, является ли имущество акционера независимым от имущества компании в Китае, и потребовать от акционеров принятия на себя солидарной ответственности.
Изменения в порядке снятия с учета
Упрощенные процедуры снятия с учета
Первая редакция проекта редакции Закона Китая о компаниях, выпущенная в 2021 году, допускает упрощенные процедуры отмены регистрации компаний в случае согласия всех акционеров.
В частности, статья 236 первого проекта поправок к Закону Китая о компаниях гласит, что «если общество не имело задолженностей за время своего существования или погасило все свои долги, то оно может быть снято с учета в упрощенном порядке по требованию всех акционеров».
Однако в нынешнем виде законопроект не уточняет, что повлечет за собой «упрощенные процедуры» регистрации. Эта информация может быть раскрыта в будущем пересмотре законопроекта или в сопутствующих мерах по реализации.
Принудительное снятие с учета
Второй проект поправок к Закону Китая о компаниях добавил механизм «принудительного снятия с учета» для компаний, которым больше не разрешено работать, но которые не завершили снятие с учета.
В статье 237 второго проекта поправок к Закону Китая о компаниях говорится, что если у компании в Китае отзывают лицензию на ведение деятельности или приказывают закрыться, но она не завершила свою ликвидацию через три года, то орган регистрации компаний может уведомить компанию не менее чем за 60 дней, что она будет снята с учета. Если по истечении этих 60 дней со стороны компании в Китае не поступило возражений, то орган регистрации компании может аннулировать регистрацию компании в Китае.
В статье также говорится, что в вышеуказанном случае не будет никаких изменений в обязанностях первоначальных акционеров компании в Китае и лиц, имеющих право на ликвидацию.
Согласно статье, размещенной на веб-сайте NPC, этот механизм принудительной отмены регистрации был добавлен для борьбы с преобладанием в Китае «компаний-зомби» — компаний, которые не работают, но не могут уйти с рынка.
Система была впервые внедрена в рамках Программы ускорения реформы системы выхода участников рынка, выпущенной в 2019 году Национальной комиссией по развитию и реформам (NDRC) вместе с другими ведомствами. Система обязательного снятия с регистрации была опробована в различных регионах, включая провинцию Гуандун.
В пересмотренном проекте предусмотрена юридическая поддержка системы обязательного снятия с учета. Однако некоторые аналитики отмечают, что с текущей итерацией правила могут возникнуть некоторые проблемы. В действующей версии компании в Китае уведомляется о возможном принудительном снятии с учета через «единую систему раскрытия информации предприятия», но не предусматривает другого механизма уведомления компаний, с которыми еще можно связаться. Кроме того, он не предусматривает каких-либо средств правовой защиты или процедур в случае ошибочного снятия с регистрации со стороны регистрирующего органа компании в Китае.
Новая глава, регулирующая государственные предприятия
Одним из основных изменений в проекте поправок к Закону Китая о компаниях является добавление главы о «специальных правилах для предприятий, финансируемых государством» (ГП) (называемых «предприятиями, финансируемыми государством» в Закон Китая о компаниях). Это совершенно новая глава, которой нет в действующем Законе о компаниях.
Эта глава усиливает государственный надзор за государственными государственными органами и регулирует организационную структуру государственных учреждений.
Во-первых, проект поправок к Закону Китая о компаниях кодифицирует руководство Коммунистической партии Китая (КПК) над государственными предприятиями и заявляет, что КПК может «исследовать и обсуждать основные вопросы управления бизнесом компании в Китае, а также поддерживает организацию компании в осуществлении ее полномочий в соответствии с законом» (статья 170 второго проекта поправок к Закону Китая о компаниях).
Он также расширяет сферу применения Закона Китая о компаниях с государственными предприятиями со стопроцентных государственных предприятий на «полностью государственные компании в Китае и холдинговые компании с государственным капиталом, включая финансируемые государством общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества» (статья 168 второго проекта поправок к Закону Китая о компаниях).
Наконец, он требует, чтобы по крайней мере половина совета директоров была извне компании в Китае (статья 173 второго проекта поправок) и чтобы в совете директоров был создан комитет по аудиту для осуществления функций и полномочий наблюдательного совета (статья 176 второго проекта изменений к Закону Китая о компаниях).
Корпоративная социальная ответственность превратилась в юридическую ответственность
Еще одним важным дополнением проекта поправок к Закону Китая о компаниях является повышение уровня корпоративной социальной ответственности (КСО) до юридической ответственности.
Как указано в статье 12 второго проекта поправок к Закону Китая о компаниях, при осуществлении хозяйственной деятельности компании в Китае должны «в полной мере учитывать интересы работников компании, потребителей и других заинтересованных лиц, а также социальные и общественные интересы, такие как экология и охрана окружающей среды, и взять на себя социальную ответственность».
В нем также говорится, что государство «поощряет участие компаний в деятельности по социальному обеспечению и публикацию отчетов о социальной ответственности».
Это изменение могло бы послужить кодификации ответственности компаний, когда речь идет о вопросах социального развития и защиты окружающей среды, и привести Закон Китая о компаниях в соответствие с другими реформами и целями развития Китая, такими как реформа общего процветания и климатических целей «двойного выброса углерода».
Однако неясно, какие конкретные юридические требования и обязательства будут для компаний в отношении КСО, помимо положений, изложенных в экологическом, гражданском законодательстве, законодательстве о защите прав потребителей и других соответствующих законах.
Потенциальное влияние пересмотренного Закона Китая о компаниях
Предлагаемые поправки к Закону Китая о компаниях модернизируют систему корпоративного управления Китая и приведут ее в большее соответствие с общими экономическими целями страны, а также с международными стандартами.
Однако стоит отметить, что Закон Китая о компаниях уже много лет находится в стадии пересмотра, и соответствующие государственные ведомства до сих пор запрашивают мнение общественности о последних изменениях. Еще один раунд пересмотров и обсуждений со стороны ВСНП состоится до того, как будет выпущена окончательная версия поправок к Закону Китая о компаниях, и это может занять еще несколько месяцев или даже лет.
Тем не менее компаниям в Китае рекомендуется изучить предлагаемые поправки к Закону Китая о компаниях, чтобы подготовиться к возможным изменениям и убедиться, что есть планы по их выполнению в случае его принятия.
Статья «Поправки к Закону Китая о компаниях: как новые поправки могут повлиять на бизнес» подготовлена Порталом PRC.TODAY по материалам сторудника сайта China Briefing – Arendse Huld.
Если вам понравилась статья или появились вопросы, оставьте ваш комментарий или обсудите эту статью на форуме.
Регулятор рынка Китая разработал новые правила онлайн-рекламы
